3.1 Soveltamisen puolesta ja soveltumista vastaan puhuvat tekijät
3.1.3 Luovutuksen ajankohdan merkitys
Voidaan myös pohtia, vaikuttaako tähän soveltamiskysymykseen erityisesti liikkeen luovu-tus hetki (ajankohta) ja sitä kautta se hetki, kun virkasuhde muuttuu työsuhteeksi. Kuten jo aiemmin on useaan otteeseen mainittu, liikkeen luovutuksen osalta on tarkoitettu säännösten vastaavan myös viranhaltijalaissa työsopimuslain säännöksiä.83 Tästä syystä myös liikkeen luovutus hetkeä (ja sitä kautta virkasuhteesta työsuhteeksi siirtymishetkeä) voidaan arvioida työsopimuslakia koskevien kirjoitusten ja tuomioiden perusteella. Luovutushetkeksi on kat-sottu määräämisvallan eli hallintaoikeuden siirtymishetki Celtec-tuomion mukaisesti:84
Unionin tuomioistuimen tuomiossa Celtec oli kyse siitä, että ammattikoulutuspalveluiden yk-sityistämisen seurauksena virkamiehiä siirrettiin monivaiheisesti yksityisyritykseen niin, että
81 Asia C-105/84, Danmols Inventar, EU:C:1985:331, 27 kohta; Asia C-362/89, D’Urso ym., EU:C:1991:326, kohta 12; Asia C-343/98, Collino ja Chiappero, EU:C:2000:441, kohta 38.
82 Julkisasiamiehen ratkaisuehdotus, asia C-478/03, Celtec, EU:C:2005:66, kohta 17.
83 Mm. Hirvonen – Mäkinen 2006, s. 211.
84 Asia C-478/03, Celtec, EU:C:2005:321 kohta 29-34. Tässä yhteydessä on viitattava seuraavaksi hieman myös julkisasiamiehen ratkaisuehdotuksen tapauksen tosiseikkoja tarkentaviin tietoihin (EU-oikeuden sovel-tamisen ja juridiikan osalta viitataan toki varsinaiseen tuomioon). Luovutushetki ei ole siis esim. omistusosuu-den siirtymis- tai kaupantekohetki, Äimälä – Kärkkäinen 2015, s. 2015.
ensin heidät siirrettiin tilapäisesti, jonka jälkeen heidät palkattiin sinne.85 Unionin tuomiois-tuimelta tiedusteltiin tässä tilanteessa ennakkoratkaisua siitä, mikä hetki katsottiin liikkeen luovutukseksi. Tarkemmin sanottuna tiedusteltiin sitä, onko olemassa tietty ajankohta, jolloin liikkeen luovutus katsotaan loppuun saatetuksi, ja jolloin oikeuksien ja velvollisuuksien siir-tyminen tapahtuu, ja jos on, niin miten se määritellään.86
Tässä välissä on mainittava, että ko. tuomion mukaan liikkeenluovutusdirektiivin 3 artiklan 1 kohta on se, jonka tarkasteluun liikkeen luovutus -hetken arviointi pitkälti kytkeytyy.87 Tuon artiklan mukaan ”ne luovuttajan oikeudet ja velvoitteet, jotka johtuvat luovutuksen tapahtuessa voimassa olleesta työsopimuksesta tai työsuhteesta, siirtyvät tällaisen sen seurauksena luovutuksensaajalle. Jäsenvaltiot voivat säätää, että luovuttaja ja luovutuk-sensaaja ovat luovutuspäivän jälkeen yhdessä vastuussa luovutuspäivänä voimassa olleesta työsopimuksesta tai työsuhteesta johtuvista velvoitteista, jotka ovat syntyneet ennen luovu-tuspäivää”.
Kyseisessä direktiivin kohdassa puhutaan nimenomaan (yhdestä) luovutuspäivästä. Kirjai-mellisen, sanamuodon mukaisen tulkinnan mukaan luovutushetki on siis tietty päivä, ei esi-merkiksi useiden päivien kokonaisuus. Direktiivin ko. artiklan mukaan tuon, täsmällisen luovutuspäivän jälkeen vastuu ennen luovutuspäivää syntyneistä velvoitteista on yhteisvas-tuullista. Käytännössä siis siirtyminen tapahtuu luovutuspäivänä, jolloin luovutuksen seu-rauksena luovutuksensaaja vastaa työsuhteesta johtuvista velvoitteista. Celtec-tuomiossa on vielä täsmennetty tätä luovutuspäivää (ja otettu kantaa myös tilanteeseen, jossa kaikki luo-vutuksen osatekijät eivät toteudu samana päivänä):
Julkisasiamiehen Celtec-tuomiota koskevassa ratkaisuehdotuksessa on todettu, että luovutus voi tapahtua useassa eri vaiheessa, eikä sen tarvitse olla välttämättä edellä mainitusti yksi mää-rätty päivämäärä.88 Kyseessä on tällöin niin sanottu ”monitahoinen” luovutus.89 Myös moni-vaiheisten luovutusten katsomista liikkeen luovutukseksi puoltaa työntekijöiden turvaamista koskeva direktiivin tavoite, joka on määräävä ”niin suuressa määrin kuin mahdollista - -”, jotta estetään työntekijän aseman heikentyminen luovutuksen vuoksi.90
85 Julkisasiamiehen ratkaisuehdotus, Asia C-478/03, Celtec, EU:C:2005:66, kohta 1-2 ja 10.
86 Asia C-478/03, Celtec, EU:C:2005:321, kohta 22.
87 Asia C-478/03, Celtec, EU:C:2005:321, kohta 25.
88 Asia C-478/03, Celtec, EU:C:2005:321, kohta 31 ja 36.
89Tätä on avattu kohdissa 37-39 julkisasiamiehen ratkaisuehdotuksessa, Asia C-478/03, Celtec, EU:C:2005:66, kohta 37-38.
90 Asia C-478/03, Celtec, EU:C:2005:321, kohta 26-27.
Tuomiossa päädyttiin siihen, että artiklan mukainen luovutuspäivän käsite on tärkeä työnteki-jän etuihin vetoamisen kannalta (oikeuksien siirtyminen kytkeytyy tuohon päivään), ja luovu-tuspäiväksi katsotaan tietty, täsmällinen ajankohta. Luovutus -tapahtuma taas ymmärretään direktiivin 1 artiklan 1 kohdan mukaisesti (jossa kuvaillaan siis liikkeen luovutus -tilanteen synnyn osatekijät, joita jo aiemmin on tutkielman alussa luvussa 2 kuvailtu). Liikkeenluovu-tusdirektiiviä on lähtökohtaisesti sovellettu silloin, kun yrityksen toiminnasta vastaava vaih-tuu, ja kun uusi taho lähtee aktiivisesti ja tehokkaasti harjoittamaan samaa taloudellista toi-mintaa.91 Tuomiossa päästiin siihen johtopäätökseen, että luovutukseksi katsotaan se päivä, jolloin liiketoiminnasta vastaava työnantaja-asema siirtyy toiselle.92
Lisäksi Celtec-tuomiossa todettiin, että aiemmassa unionin tuomioistuimen tuomiossa Berg ja Busscher on direktiivin 3 artiklan 1 kohtaa tulkittu niin, että luovutuspäivän jälkeen luovuttaja on vapaa työsuhteista johtuvista velvollisuuksista.93 Tuomion mukaisesti säännökset ovat pa-kottavia eikä sopimalla saa heikentää työntekijän asemaa, mikä puoltaa sitä, että luovutushet-keksi on katsottava tietty ajankohta, joka määräytyy direktiivin säännösten, ei osapuolten so-pimusten perusteella.94
Tuomiossa päädyttiin siihen, luovutuspäivä on se päivä, kun työnantaja-asema siirtyy luovu-tuksensaajalle, jolloin myös työsopimukset ja työsuhteet siirtyvät riippumatta osapuolten so-pimuksista.95
Luovutushetkeksi katsotaan siis työnantaja aseman siirtyminen, mikä tarkoittaa käytännössä määräysvallan ja hallinnan siirtoa.96 Celtec-tuomiossa viitataan myös aiempaan yhteisön tuomioistuimen tuomioon Rotsart de Hertaing, jonka mukaisesti työsopimusten ja työsuh-teiden siirtyminen tapahtuu samana päivänä kuin luovutus, eikä sitä voi siirtää toiseen päi-vään luovuttajan tai luovutuksensaajan tahdosta.97 Kun luovutuspäivä on edellä mainitusti hallinnan siirtymispäivä, siirtyvät oikeudet ja velvollisuudet tuolloin luovutuksensaajalle.
Täsmällisempää hetkeä ei luovutukselle voida määritellä. Koska työsuhteet kuten myös vir-kasuhteet siirtyvät tuolloin luovutuksensaajalle, ja tuolloin toisaalta myös viranhaltijalain 5 luvun 25 §:n 2 momentin mukaisesti virkasuhteesta johtuvat oikeudet ja velvollisuudet eivät
91 Asia C-24/85, Spijkers, EU:C:1986:127, kohta 11, 12 ja 15; Asia C-287/86, Ny Mølle Kro, EU:C:1987:573, kohta 12; Asia C-324/86, Daddy’s Dance Hall, EU:C:1988:72, kohta 9; yhdistetyt Asiat C-144/87 ja C-145/87, Berg ja Busschers, EU:C:1988:236, kohta 17; Asia C-48/94, Rygaard, EU:C:1995:290, kohta 15 ja 16.
92 Asia C-478/03, Celtec, EU:C:2005:321, kohta 29-34.
93 Yhdistetyt asiat C-144/87 ja C-145/87, Berg ja Busschers, EU:C:1988:236, kohta 14.
94 Asia C-478/03, Celtec, EU:C:2005:321, kohta 41.43.
95 Asia C-478/03, Celtec, EU:C:2005:321, kohta 46.
96 Ks. myös esimerkiksi Koskinen 2004, s. 19.
97 Asia C-305/94, Rotsart de Hertaing, EU:C:1996:435, kohta 18; Asia C-478/03, Celtec, EU:C:2005:321, kohta 39.
siirry, on katsottava luovutuspäivä myös ajankohdaksi, jolloin virkasuhteesta tulee työsuhde, ja siihen sovelletaan työsuhteeseen sovellettavia säännöksiä.